了解基本知識及合同簽訂程序

任務(wù)一

一、合同的概念與分類

1、合同的概念

合同，是作為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的約定、合意。

2、合同的分類

（1）有名合同與無名合同

（2）雙務(wù)合同與單務(wù)合同

（3）有償合同與無償合同

（4）諾成合同與實踐合同

（5）要式合同與不要式合同

（6）主合同與從合同

二、合同法律關(guān)系

1、法律關(guān)系的概念

法律關(guān)系是指由法律規(guī)范產(chǎn)生和調(diào)整的、以主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系。

2、合同法律關(guān)系

合同法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成的。

（1）合同法律關(guān)系的主體即訂立合同的當(dāng)事人?？梢猿洚?dāng)合同法律關(guān)系主體的有自然人、法人和其他社會組織，包括政府機(jī)關(guān)、非法人企業(yè)。

（2）合同法律關(guān)系的客體即合同的標(biāo)的，可以作為合同法律關(guān)系客體的有物、財產(chǎn)、行為、智力成果等。

（3）合同法律關(guān)系的內(nèi)容。即合同中規(guī)定的合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

三、合同法的基本原則

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠實信用原則

5、合法原則

6、公序良俗原則

四、合同的訂立

1、合同訂立的概念

合同的訂立是指當(dāng)事人通過一定程序、協(xié)商一致在其相互之間建立合同關(guān)系的一種法律行為。

2、合同訂立的構(gòu)成

（1）訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。

（2）訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（3）訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一定程序或者方式，當(dāng)事人訂立合同，要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。

（4）訂立合同必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致是指當(dāng)事人雙方訂立合同時必須協(xié)商并取得一致意見。

（5）合同訂立的結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

3、合同的內(nèi)容

（1）當(dāng)事人的名稱或姓名、住所。

（2）標(biāo)的。標(biāo)注的是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。

（3）數(shù)量。數(shù)量是衡量合同標(biāo)的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。施工合同中的數(shù)量主要體現(xiàn)的是工程量的多少。

（4）質(zhì)量。指標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求，表明標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合。

（5）價款或報酬。是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付，凡是有償合同都有價款或報酬條款。

（6）履行期限、地點和方式。

（7）違約責(zé)任。

（8）解決爭議的方法。

4、合同的形式

合同形式指協(xié)議內(nèi)容借以表現(xiàn)的形式。合同的形式由合同的內(nèi)容決定并為內(nèi)容服務(wù)。合同的形式有書面形式、口頭形式和其他形式。

（1）書面形式。指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（2）口頭形式。指當(dāng)事人以對話的方式達(dá)成的協(xié)議。一般用于數(shù)額較小或現(xiàn)款交易。

（3）其他形式。指推定形式和默示形式。

五、合同的效力

1、合同的生效　是指合同發(fā)生法律效力，即對合同當(dāng)事人乃至第三人發(fā)生強制性。合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）意思表示真實。當(dāng)事人的意思表示必須真實。

（3）不違反法律或者社會公共利益。

2、合同的生效時間

（1）合同成立生效。依法成立的合同，自成立時合同生效。

（2）批準(zhǔn)登記生效。

（3）約定生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。

3、無效合同

合同無效是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的合同，國家不承認(rèn)其效力，自始、確定、當(dāng)然不發(fā)生法律效力，這樣的合同，稱為無效合同。

（1）無效合同的確認(rèn)?！逗贤ā芬?guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3）以合法形式掩蓋非法目的；

4）損害社會公眾利益；

5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

（2）無效合同的處理。具體規(guī)定有：

1）無效合同自合同簽訂時就沒有法律約束力；

2）合同無效分為整個合同無效和部分無效，如果合同部分無效的，不影響其他部分的法律效力；

3）合同無效，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議條款的效力；

4）合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

5）當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

六、合同的履行

1、合同履行的原則

（1）全面履行原則

（2）誠實信用原則

（3）實際履行原則

2、合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)，就是一方當(dāng)事人有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)力主張的權(quán)力。合同規(guī)定了同時履行抗辯權(quán)和后履行抗辯權(quán)及先履行抗辯權(quán)。

七、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

１、合同的變更

合同的變更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。

2、合同的轉(zhuǎn)讓

合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部地或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓，按照其轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)的不同，可分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)及合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)三種形態(tài)。

３、合同的終止

合同終止，是指因一定事由的產(chǎn)生或出現(xiàn)而使合同權(quán)利義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。

八、違約責(zé)任

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同約定，不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的責(zé)任?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

九、合同爭議處理方式

1、和解

2、調(diào)解

3、仲裁

4、訴訟

認(rèn)識合同的類型

任務(wù)二

一、建設(shè)工程合同的概念

指在工程建設(shè)過程中，發(fā)包方與承包方依法訂立的、明確雙方權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

施工合同的概念：施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。

二、建設(shè)工程施工合同類型

以付款方式進(jìn)行劃分，合同可分為以下幾種：

1、總價合同

總價合同是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據(jù)此完成項目全部內(nèi)容的合同。

2、單價合同

單價合同是承包單位在投標(biāo)時，按招標(biāo)文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。

3、成本加酬金合同

成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業(yè)主需承擔(dān)項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔(dān)了項目的全部風(fēng)險。

三、建設(shè)工程施工合同類型的選擇

合同類型的選擇，這里僅指以付款方式劃分的合同類型的選擇，合同的內(nèi)容視為不可選擇。選擇合同類型應(yīng)考慮以下因素：

1、項目規(guī)模和工期長短

2、項目的競爭情況

3、項目的復(fù)雜程度

4、項目的單項工程的明確程度

5、項目準(zhǔn)備時間的長短

6、項目的外部環(huán)境因素

①工程建設(shè)合同的類型及選擇

②建設(shè)工程合同的種類

③建設(shè)工程合同關(guān)系

④建設(shè)工程合同體系

學(xué)習(xí)施工合同示范文本

任務(wù)三

一、建設(shè)工程施工合同的概念

1、概念

建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建設(shè)工程項目，明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、建設(shè)工程施工合同的特點

（1）合同標(biāo)的物的特殊性

（2）合同履行期限的長期性

（3）合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性

（4）合同監(jiān)督的嚴(yán)格性

（5）合同形式的特殊要求　

3、建設(shè)工程施工合同的作用

（1）施工合同是工程施工過程中承發(fā)包雙方的行為準(zhǔn)則，施工中的一切活動都必須按合同辦事，受合同約束，以合同為核心；

（2）施工合同明確了合同當(dāng)事人雙方在施工階段各自的權(quán)利和義務(wù)；

（3）施工合同是監(jiān)理工程師實施施工階段監(jiān)理的依據(jù)；

（4）施工合同是承發(fā)包雙方解決爭議的依據(jù)，是保護(hù)各自的權(quán)益的依據(jù)。

二、建設(shè)工程施工合同的訂立

1、訂立施工合同應(yīng)具備的條件

（1）初步設(shè)計已經(jīng)批準(zhǔn)；

（2）工程項目已經(jīng)列入年度建設(shè)計劃；

（3）有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料；

（4）建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來源己經(jīng)落實；

（5）實行招標(biāo)投標(biāo)的工程，中標(biāo)通知書已經(jīng)下達(dá)。

2、訂立施工合同應(yīng)當(dāng)遵守的原則

（1）遵守國家法律、法規(guī)和國家計劃原則

（2）平等、自愿、公平的原則

（3）誠實信用原則

（4）等價有償原則

（5）不損害社會公共利益和擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序原則

三、《建設(shè)工程施工合同示范文本》簡介

1、《建設(shè)工程施工合同示范文本》的組成

《施工合同文本》由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個附件：附件一是《承包人承攬工程項目一覽表》，附加二是《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》、《工程質(zhì)量保修書》。

（1）《協(xié)議書》內(nèi)容

《協(xié)議書》是《施工合同文本》的總綱性文件，規(guī)定了合同當(dāng)事人雙方最主要的權(quán)利義務(wù)，規(guī)定了組成合同的文件及合同當(dāng)事人對履行合同義務(wù)的承諾，并由合同當(dāng)事人在這份文件上簽字蓋章，具有很高的法律效力，具有最優(yōu)先的解釋權(quán)。

《協(xié)議書》包括以下十個方面內(nèi)容：

1）工程概況：工程名稱、地點、內(nèi)容（群體工程應(yīng)附承包人承攬工程項目一覽表）、工程立項批準(zhǔn)文號、資金來源等；

2）工程承包范圍：承包人承包的工作范圍和內(nèi)容；

3）合同工期：開工日期、竣工日期、合同工期總?cè)諝v天數(shù)；

4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：工程質(zhì)量必須達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn)，雙方也可以約定達(dá)到國家規(guī)定的優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)；

5）合同價款：用大小寫分別表示；

6）組成合同的文件；

7）本協(xié)議書中有關(guān)詞語含義與通用條款中分別賦予它們的定義相同；

8）承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任；

9）發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應(yīng)支付的款項；

10）合同生效：合同訂立時間（年月日）、合同訂立地點、雙方約定生效的時間。

（2）《通用條款》內(nèi)容

《通用條款》共有十一部分47條組成。這十部分內(nèi)容是：

1）詞語定義及合同文件

2）雙方一般權(quán)利和義務(wù)；

3）施工組織設(shè)計和工期；

4）質(zhì)量與檢驗；

5）安全施工；

6）合同價款與支付；

7）材料設(shè)備供應(yīng)；

8）工程變更；

9）竣工驗收與結(jié)算；

10）違約、索賠和爭議；

11）其他。

（3）《專用條款》內(nèi)容

《專用條款》與《通用條款》條款編號一致，互相對應(yīng)，但主要是空格，由發(fā)包人和承包人協(xié)商將工程的具體要求填寫在合同文本中?！秾Ｓ脳l款》的解釋優(yōu)于《通用條款》。

（4）附件

《施工合同文本》附件是對施工合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的進(jìn)一步明確，并且使得施工合同當(dāng)事人的有關(guān)工作一目了然，便于執(zhí)行和管理。其中附件一適用于群體工程，附件二適用于由發(fā)包人供應(yīng)主要材料和設(shè)備的情形。

2、施工合同文件的組成和解釋順序

《施工合同文本》第二條規(guī)定了施工合同文件的組成和解釋順序。

1）雙方簽署的合同協(xié)議書；

2）中標(biāo)通知書；

3）投標(biāo)書及其附件；

4）本合同專用條款；

5）合同通用條款；

6）工程所適用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；

7）圖紙；

8）列有標(biāo)價的工程量清單；

9）工程報價單或預(yù)算書。

上述合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說明。