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吳律師：
您好！我們是一家新成立的進(jìn)出口貿(mào)易公司，最近剛接了第一單外貿(mào)合作項目，準(zhǔn)備簽一份合同，發(fā)現(xiàn)對方擬定的合同中關(guān)于仲裁條款的約定很長很復(fù)雜，對此我們需要注意什么？
浙江讀者 張女士
張女士：
您好！國際經(jīng)貿(mào)合同中的具體條款是基于國際條約、國際私法、仲裁法等訂立的，通常采用英語，因涉及的權(quán)利義務(wù)比較復(fù)雜，篇幅較長且語言晦澀。所以在協(xié)議審查過程中，一定要從框架到內(nèi)容仔細(xì)審查，特別是重點條款。
解決爭議的仲裁條款就是整個合同中最為重要的部分。簽訂涉外合同時，雙方當(dāng)事人表示在合同履行過程中如發(fā)生爭議，將爭議提交給仲裁委員會裁決的條款就是仲裁條款，是與法院訴訟相分離的兩種解決爭議的途徑。例如：合同是由A、B兩國當(dāng)事人在C國簽訂的，約定如果發(fā)生爭議，在D國的E仲裁委以F國法為準(zhǔn)據(jù)法用G仲裁規(guī)則來解決爭議，且裁決結(jié)果可能在H、I等國執(zhí)行。這樣的仲裁條款很有可能是對您不利的，維權(quán)成本也會比較高。仲裁條款的審查是整體合同內(nèi)容審查的基礎(chǔ)，一般包括效力審查、準(zhǔn)據(jù)法的適用審查以及仲裁規(guī)則的審查。
● 仲裁條款的效力
除了一般合同效力的相關(guān)規(guī)定，如行為能力、簽約時是否受到脅迫等造成合同效力有瑕疵之外，仲裁法也有著特殊的規(guī)定。
《中華人民共和國仲裁法》第五條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。如果一方當(dāng)事人違反約定將爭議提交到法院，則對方當(dāng)事人有權(quán)在首次開庭前以雙方已事先達(dá)成仲裁條款為由排除法院的管轄，人民法院則應(yīng)當(dāng)會裁定對案件不予受理。這樣的約定充分尊重了當(dāng)事人的意思自治原則，也保護(hù)了雙方的契約自由。
按照仲裁法第十六條的相關(guān)規(guī)定，完整、有效的仲裁條款通常包括雙方同意仲裁的書面意思表示，不能是口頭合同。其次，仲裁事項須符合仲裁受理的范圍，仲裁僅受理商事案件，對一般民事案件等與身份有關(guān)的協(xié)議無管轄權(quán)。還要在仲裁條款中明確約定由哪個國家、地區(qū)的哪一個仲裁委員會處理爭議。不同國家的法律判斷仲裁條款的效力有不同的標(biāo)準(zhǔn)，如果合同約定由其他國家的仲裁委管轄，應(yīng)首先確認(rèn)該國法律對仲裁條款的效力性規(guī)定。約定不明有可能導(dǎo)致仲裁條款無效，違背簽訂合同時雙方將爭議提交仲裁的初衷。
● 準(zhǔn)據(jù)法和仲裁規(guī)則的適用
“準(zhǔn)據(jù)法”指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來調(diào)整涉外民事法律關(guān)系雙方當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定國家的法律，國際商事仲裁的前提就是找到應(yīng)當(dāng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，解決該合同產(chǎn)生的爭議應(yīng)適用哪國法律的問題。關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法的適用，國際上的慣例是優(yōu)先尊重當(dāng)事人的意思，允許當(dāng)事人自愿地選擇適用哪個國家的法律解決爭議。
除了尊重當(dāng)事人的選擇，準(zhǔn)據(jù)法的適用還采用最密切聯(lián)系原則。
如果您和對方未明確約定適用哪個國家的法律，但明確約定了仲裁地，則可能會適用仲裁地的法律；如果既未選擇適用哪國法律、也未約定仲裁地，則應(yīng)當(dāng)適用與涉外合同有密切聯(lián)系地的國家的法律。
準(zhǔn)據(jù)法的確定也會對仲裁條款的效力乃至當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響。例如在A國法律框架下屬于甲方的義務(wù)，可能在B國法律框架下就是乙方的義務(wù)了。如果您的涉外經(jīng)貿(mào)合同中約定適用某國法律解決，最好聘請該國執(zhí)業(yè)的律師審查合同具體內(nèi)容，對合同風(fēng)險進(jìn)行專業(yè)判斷。
所謂仲裁規(guī)則，就是仲裁委員會制定的規(guī)則，或當(dāng)事人之間自己訂立的仲裁規(guī)則，仲裁規(guī)則一般允許當(dāng)事人自行約定，屬于任意性較強(qiáng)的程序性規(guī)定。仲裁規(guī)則主要包括以下內(nèi)容：仲裁的申請、答辯和反請求程序；仲裁庭的組成；仲裁的審理和裁決程序；仲裁委員會、仲裁庭和當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)；仲裁語文、翻譯、送達(dá)、費用等。如果您和您的客戶對這些方面有特殊的需求都可以在爭議解決條款中予以明確。
對外貿(mào)易合作中雖然存在很多習(xí)慣做法和慣例，但是隨著我國的經(jīng)濟(jì)地位不斷提升，在簽訂涉外合同時，也應(yīng)從法律切入點更多地爭取主動地位，更好地保護(hù)自己的權(quán)利。
（北京市公衡律師事務(wù)所律師吳蓉）
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