本文主要介紹強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算這兩種清算方式以及兩者的區(qū)別。

強(qiáng)制清算

一、強(qiáng)制清算的條件

1、公司解散。公司出現(xiàn)了《公司法》第一百八十條規(guī)定的解散事由且通過其他途徑不能解決。

2、逾期不成立清算組進(jìn)行清算或雖然成立清算組但故意拖延清算，或存在其他違法清算可能損害債權(quán)人或股東利益的。

3、債權(quán)人或股東向法院申請強(qiáng)制清算。

4、公司未提出異議。公司作為被申請人，對股東申請人享有的股權(quán)提出異議，對債權(quán)人申請人享有的債權(quán)提出異議，或認(rèn)為公司根本未發(fā)生解散事由的，則除非申請人可就上述異議事項(xiàng)提供生效法律文書予以確認(rèn)，或?qū)Πl(fā)生被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷等解散事由有明確、充分證據(jù)，否則法院對債權(quán)人或股東作為申請人提起的強(qiáng)制清算申請不予受理，申請人應(yīng)就有關(guān)爭議單獨(dú)提起訴訟或者仲裁予以確認(rèn)后，另行向人民法院提起強(qiáng)制清算申請。

二、強(qiáng)制清算的程序

1、申請主體

申請公司強(qiáng)制清算的主體可以是公司的債權(quán)人，在特定情況下也可以是公司股東。

公司債權(quán)人或者股東向法院申請強(qiáng)制清算應(yīng)當(dāng)提交強(qiáng)制清算申請書。申請書中應(yīng)當(dāng)寫明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實(shí)和理由。同時(shí)，申請人還應(yīng)當(dāng)提交被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請人對被申請人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)。如果公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請強(qiáng)制清算的，申請人還應(yīng)當(dāng)提交證明公司存在違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。

2、管轄

強(qiáng)制清算案件的地域管轄法院應(yīng)為公司住所地的法院，即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法院；公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地法院管轄。級別管轄?wèi)?yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的級別予以確定，即基層法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件；中級法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件。

3、聽證程序

法院在決定是否受理強(qiáng)制清算申請時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)召開聽證會。但對于事實(shí)清楚、法律關(guān)系明確、證據(jù)確實(shí)充分的案件，經(jīng)書面通知被申請人，其對書面審查方式無異議的，可直接采用書面方式進(jìn)行審查。法院決定召開聽證會應(yīng)于聽證會召開五日前通知申請人、被申請人，并送達(dá)相關(guān)申請材料。聽證會中，人民法院應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)利害關(guān)系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強(qiáng)制清算申請是否符合法律規(guī)定等問題進(jìn)行聽證。

經(jīng)聽證后，若法院認(rèn)為符合強(qiáng)制清算的，則會出具強(qiáng)制清算的裁定。之后，則會指定強(qiáng)制清算組成員。

4、清算組成員

清算組成員由法院指定，清算組成員可以由下列人員中產(chǎn)生：（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（三）依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。清算組成員可以更換。公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員能夠而且愿意參加清算的，法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組；上述人員不能、不愿進(jìn)行清算，或者由其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的，法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個(gè)人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組；法院也可根據(jù)實(shí)際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，與管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人共同組成清算組。法院指定管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組，或者擔(dān)任清算組成員的，應(yīng)當(dāng)參照適用《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。

5、議事機(jī)制

公司強(qiáng)制清算中的清算組因清算事務(wù)發(fā)生爭議的，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票；因利害關(guān)系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求法院作出決定。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員未回避表決形成決定的，債權(quán)人或者清算組其他成員可決定作出之日起60日內(nèi)，請求法院予以撤銷。

6、強(qiáng)制執(zhí)行程序終結(jié)

在清算過程中，公司修改章程、或者股東會、股東大會決議公司繼續(xù)存續(xù)，申請人在其個(gè)人債權(quán)及他人債權(quán)均得到全額清償后，未撤回申請的，法院可以根據(jù)被申請人的請求裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序，強(qiáng)制清算程序終結(jié)后，公司可以繼續(xù)存續(xù)；如果公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)法院確認(rèn)后，由法院作出裁定終結(jié)清算程序。公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。

破產(chǎn)清算

一、破產(chǎn)清算的條件

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)or明顯缺乏清償能力的。

二、破產(chǎn)清算的程序

1、申請與受理

（1）破產(chǎn)申請人包括三類:債務(wù)人、債權(quán)人、依法負(fù)有清算責(zé)任的人，依法負(fù)有清算責(zé)任的人一般是指依法成立的清算組。按照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

（2）申請的材料

a、破產(chǎn)申請書 應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng): 1申請人、被申請人的基本情況。如申請人和被申請人的名稱(姓名)、地址(住址)、法定代表人的姓名等。

b、申請目的。即提出破產(chǎn)申請是請求人民法院裁定債務(wù)人重整，還是請求人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)清算;如果是債務(wù)人申請，還包括提出和解申請。

c、申請的事實(shí)和理由。債務(wù)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)說明不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的原因和事實(shí)。債權(quán)人提出申請的，應(yīng)當(dāng)說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 的事實(shí)和理由。

d、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。一般包括證據(jù)材料的名錄、類別、份數(shù)，申請人簽名以及 申請日期等。對于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，債務(wù)人還應(yīng)當(dāng)提供企業(yè)的擔(dān)保情況、訴訟情況等。

（3）受理

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異

議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十 日內(nèi)裁定是否受理。

除前面情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理。 有特殊情況需要延長前面規(guī)定的裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準(zhǔn)，可以延長十五日。

2、債權(quán)確認(rèn)

法院決定受理后，要做兩件事情：一是指定管理人；二是自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并于公告之日起，指定一個(gè)30日-3個(gè)月的債權(quán)申報(bào)期。管理人收到債權(quán)申報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申?bào)的債權(quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表，提交第一次債權(quán)人會議進(jìn)行核查。

3、債權(quán)人會議

自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開第一次債權(quán)人會議由人民法院召集。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時(shí)召開。債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。

4、宣告破產(chǎn)

人民法院依法宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知的債權(quán)人，并予以公告。破產(chǎn)程序自人民法院受理破產(chǎn)后就開始了。但是，人民法院并不一定馬上就宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，還有可能通過破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整程序，使債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議，避免債務(wù)人被宣告破產(chǎn)。因此，破產(chǎn)宣告既可能發(fā)生在破產(chǎn)申請受理的同時(shí)，即人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)就宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，直接開始破產(chǎn)清算程序;也可能發(fā)生在破產(chǎn)程序的進(jìn)行過程中，即破產(chǎn)申請受理以后，在破產(chǎn)程序進(jìn)行過程中，人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

5、財(cái)產(chǎn)清算

第一，債權(quán)人依法通過管理人擬訂的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理，變價(jià)以及分配方案。管理，變價(jià)方案未通過的由人民法院裁定，分配方案兩次表決仍未通過的，由人民法院裁定。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可，經(jīng)認(rèn)可后由管理人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

第二，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（1）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)。

（2）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng) 老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。 其中，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

（3）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款。

（4）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

6、裁定終結(jié)

破產(chǎn)程序終結(jié)的情形:

(1)因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用而終結(jié)

(2)因自行達(dá)成和解協(xié)議而終結(jié)

(3)因債權(quán)得到全部清償而終結(jié)

(4)破產(chǎn)人無財(cái)產(chǎn)可供分配而終結(jié)

(5)最后分配完結(jié)而終結(jié)

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起十五日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。 裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

7、注銷登記

管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。除了存在訴訟或者仲裁未決情況的以外，管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執(zhí)行職務(wù)。

強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算的區(qū)別

1、引起清算的原因不同

正如前所述，強(qiáng)制清算的原因是出現(xiàn)了《公司法》第一百八十條的情形，而破產(chǎn)清算的原因則是出現(xiàn)了《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

2、清算程序不同

強(qiáng)制清算是在公司無法自行清算時(shí)由債權(quán)人或股東向法院提請強(qiáng)制清算；破產(chǎn)清算則要嚴(yán)格依照企業(yè)破產(chǎn)法的程序進(jìn)行，具有很強(qiáng)的規(guī)范性和強(qiáng)制性。

3.清算過程中異議產(chǎn)生的原因及法院處理的側(cè)重點(diǎn)不同

破產(chǎn)清算主要是保護(hù)債權(quán)人的利益，公司資不抵債，剩余財(cái)產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的債務(wù)，更多的爭議產(chǎn)生在債權(quán)人之間，所以法院通常側(cè)重點(diǎn)在于平衡債權(quán)人之間的利益。而強(qiáng)制清算，是基于公司資產(chǎn)足以清償債務(wù)，債權(quán)人的利益基本上能得到有效保護(hù)，所以更多的爭議產(chǎn)生在股東與公司之間、股東與債權(quán)人之間、股東與股東之間。因此，清算過程中自始至終都存在著各利益主體較為突出的利益糾紛。