了解基本知識及合同簽訂程序

任務一

一、合同的概念與分類

1、合同的概念

合同，是作為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的約定、合意。

2、合同的分類

（1）有名合同與無名合同

（2）雙務合同與單務合同

（3）有償合同與無償合同

（4）諾成合同與實踐合同

（5）要式合同與不要式合同

（6）主合同與從合同

二、合同法律關系

1、法律關系的概念

法律關系是指由法律規(guī)范產(chǎn)生和調(diào)整的、以主體之間的權利和義務關系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關系。

2、合同法律關系

合同法律關系由主體、客體和內(nèi)容三個要素構成的。

（1）合同法律關系的主體即訂立合同的當事人?？梢猿洚敽贤申P系主體的有自然人、法人和其他社會組織，包括政府機關、非法人企業(yè)。

（2）合同法律關系的客體即合同的標的，可以作為合同法律關系客體的有物、財產(chǎn)、行為、智力成果等。

（3）合同法律關系的內(nèi)容。即合同中規(guī)定的合同當事人的權利和義務。

三、合同法的基本原則

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠實信用原則

5、合法原則

6、公序良俗原則

四、合同的訂立

1、合同訂立的概念

合同的訂立是指當事人通過一定程序、協(xié)商一致在其相互之間建立合同關系的一種法律行為。

2、合同訂立的構成

（1）訂約主體必須存在雙方或多方當事人。

（2）訂立合同的當事人應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。

（3）訂立合同應當經(jīng)過一定程序或者方式，當事人訂立合同，要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。

（4）訂立合同必須經(jīng)過當事人協(xié)商一致是指當事人雙方訂立合同時必須協(xié)商并取得一致意見。

（5）合同訂立的結果是在合同當事人之間建立合同關系，即設立、變更或者終止債權債務關系。

3、合同的內(nèi)容

（1）當事人的名稱或姓名、住所。

（2）標的。標注的是當事人權利義務所共同指向的對象。

（3）數(shù)量。數(shù)量是衡量合同標的多少的尺度，以數(shù)字和計量單位表示。施工合同中的數(shù)量主要體現(xiàn)的是工程量的多少。

（4）質(zhì)量。指標準、技術要求，表明標的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合。

（5）價款或報酬。是一方當事人向對方當事人所付代價的貨幣支付，凡是有償合同都有價款或報酬條款。

（6）履行期限、地點和方式。

（7）違約責任。

（8）解決爭議的方法。

4、合同的形式

合同形式指協(xié)議內(nèi)容借以表現(xiàn)的形式。合同的形式由合同的內(nèi)容決定并為內(nèi)容服務。合同的形式有書面形式、口頭形式和其他形式。

（1）書面形式。指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。建設工程合同應當采用書面形式。

（2）口頭形式。指當事人以對話的方式達成的協(xié)議。一般用于數(shù)額較小或現(xiàn)款交易。

（3）其他形式。指推定形式和默示形式。

五、合同的效力

1、合同的生效　是指合同發(fā)生法律效力，即對合同當事人乃至第三人發(fā)生強制性。合同生效應當具備下列條件：

（1）當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力。

（2）意思表示真實。當事人的意思表示必須真實。

（3）不違反法律或者社會公共利益。

2、合同的生效時間

（1）合同成立生效。依法成立的合同，自成立時合同生效。

（2）批準登記生效。

（3）約定生效。當事人對合同的效力可以約定附條件。

3、無效合同

合同無效是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的合同，國家不承認其效力，自始、確定、當然不發(fā)生法律效力，這樣的合同，稱為無效合同。

（1）無效合同的確認?！逗贤ā芬?guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3）以合法形式掩蓋非法目的；

4）損害社會公眾利益；

5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

（2）無效合同的處理。具體規(guī)定有：

1）無效合同自合同簽訂時就沒有法律約束力；

2）合同無效分為整個合同無效和部分無效，如果合同部分無效的，不影響其他部分的法律效力；

3）合同無效，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議條款的效力；

4）合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

5）當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

六、合同的履行

1、合同履行的原則

（1）全面履行原則

（2）誠實信用原則

（3）實際履行原則

2、合同履行中的抗辯權

抗辯權，就是一方當事人有依法對抗對方要求或否認對方權力主張的權力。合同規(guī)定了同時履行抗辯權和后履行抗辯權及先履行抗辯權。

七、合同的變更、轉讓和終止

１、合同的變更

合同的變更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。

2、合同的轉讓

合同轉讓，是指在合同當事人一方依法將其合同的權利和義務全部地或部分地轉讓給第三人。合同轉讓，按照其轉讓的權利義務的不同，可分為合同權利的轉讓、合同義務的移轉及合同權利義務概括移轉三種形態(tài)。

３、合同的終止

合同終止，是指因一定事由的產(chǎn)生或出現(xiàn)而使合同權利義務歸于消滅，合同關系在客觀上不復存在。

八、違約責任

違約責任是指合同當事人違反合同約定，不履行義務或者履行義務不符合約定所承擔的責任?！逗贤ā芬?guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

九、合同爭議處理方式

1、和解

2、調(diào)解

3、仲裁

4、訴訟

認識合同的類型

任務二

一、建設工程合同的概念

指在工程建設過程中，發(fā)包方與承包方依法訂立的、明確雙方權力義務關系的協(xié)議。

施工合同的概念：施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務，明確相互權利、義務關系的合同。

二、建設工程施工合同類型

以付款方式進行劃分，合同可分為以下幾種：

1、總價合同

總價合同是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據(jù)此完成項目全部內(nèi)容的合同。

2、單價合同

單價合同是承包單位在投標時，按招標文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。

3、成本加酬金合同

成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業(yè)主需承擔項目實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔了項目的全部風險。

三、建設工程施工合同類型的選擇

合同類型的選擇，這里僅指以付款方式劃分的合同類型的選擇，合同的內(nèi)容視為不可選擇。選擇合同類型應考慮以下因素：

1、項目規(guī)模和工期長短

2、項目的競爭情況

3、項目的復雜程度

4、項目的單項工程的明確程度

5、項目準備時間的長短

6、項目的外部環(huán)境因素

①工程建設合同的類型及選擇

②建設工程合同的種類

③建設工程合同關系

④建設工程合同體系

學習施工合同示范文本

任務三

一、建設工程施工合同的概念

1、概念

建設工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建設工程項目，明確雙方相互權利、義務關系的協(xié)議。

2、建設工程施工合同的特點

（1）合同標的物的特殊性

（2）合同履行期限的長期性

（3）合同內(nèi)容的多樣性和復雜性

（4）合同監(jiān)督的嚴格性

（5）合同形式的特殊要求　

3、建設工程施工合同的作用

（1）施工合同是工程施工過程中承發(fā)包雙方的行為準則，施工中的一切活動都必須按合同辦事，受合同約束，以合同為核心；

（2）施工合同明確了合同當事人雙方在施工階段各自的權利和義務；

（3）施工合同是監(jiān)理工程師實施施工階段監(jiān)理的依據(jù)；

（4）施工合同是承發(fā)包雙方解決爭議的依據(jù)，是保護各自的權益的依據(jù)。

二、建設工程施工合同的訂立

1、訂立施工合同應具備的條件

（1）初步設計已經(jīng)批準；

（2）工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃；

（3）有能夠滿足施工需要的設計文件和有關技術資料；

（4）建設資金和主要建筑材料設備來源己經(jīng)落實；

（5）實行招標投標的工程，中標通知書已經(jīng)下達。

2、訂立施工合同應當遵守的原則

（1）遵守國家法律、法規(guī)和國家計劃原則

（2）平等、自愿、公平的原則

（3）誠實信用原則

（4）等價有償原則

（5）不損害社會公共利益和擾亂社會經(jīng)濟秩序原則

三、《建設工程施工合同示范文本》簡介

1、《建設工程施工合同示范文本》的組成

《施工合同文本》由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個附件：附件一是《承包人承攬工程項目一覽表》，附加二是《發(fā)包人供應材料設備一覽表》、《工程質(zhì)量保修書》。

（1）《協(xié)議書》內(nèi)容

《協(xié)議書》是《施工合同文本》的總綱性文件，規(guī)定了合同當事人雙方最主要的權利義務，規(guī)定了組成合同的文件及合同當事人對履行合同義務的承諾，并由合同當事人在這份文件上簽字蓋章，具有很高的法律效力，具有最優(yōu)先的解釋權。

《協(xié)議書》包括以下十個方面內(nèi)容：

1）工程概況：工程名稱、地點、內(nèi)容（群體工程應附承包人承攬工程項目一覽表）、工程立項批準文號、資金來源等；

2）工程承包范圍：承包人承包的工作范圍和內(nèi)容；

3）合同工期：開工日期、竣工日期、合同工期總日歷天數(shù)；

4）質(zhì)量標準：工程質(zhì)量必須達到國家標準規(guī)定的合格標準，雙方也可以約定達到國家規(guī)定的優(yōu)良標準；

5）合同價款：用大小寫分別表示；

6）組成合同的文件；

7）本協(xié)議書中有關詞語含義與通用條款中分別賦予它們的定義相同；

8）承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔工程質(zhì)量保修責任；

9）發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應支付的款項；

10）合同生效：合同訂立時間（年月日）、合同訂立地點、雙方約定生效的時間。

（2）《通用條款》內(nèi)容

《通用條款》共有十一部分47條組成。這十部分內(nèi)容是：

1）詞語定義及合同文件

2）雙方一般權利和義務；

3）施工組織設計和工期；

4）質(zhì)量與檢驗；

5）安全施工；

6）合同價款與支付；

7）材料設備供應；

8）工程變更；

9）竣工驗收與結算；

10）違約、索賠和爭議；

11）其他。

（3）《專用條款》內(nèi)容

《專用條款》與《通用條款》條款編號一致，互相對應，但主要是空格，由發(fā)包人和承包人協(xié)商將工程的具體要求填寫在合同文本中?！秾Ｓ脳l款》的解釋優(yōu)于《通用條款》。

（4）附件

《施工合同文本》附件是對施工合同當事人的權利義務的進一步明確，并且使得施工合同當事人的有關工作一目了然，便于執(zhí)行和管理。其中附件一適用于群體工程，附件二適用于由發(fā)包人供應主要材料和設備的情形。

2、施工合同文件的組成和解釋順序

《施工合同文本》第二條規(guī)定了施工合同文件的組成和解釋順序。

1）雙方簽署的合同協(xié)議書；

2）中標通知書；

3）投標書及其附件；

4）本合同專用條款；

5）合同通用條款；

6）工程所適用的標準、規(guī)范及有關技術文件；

7）圖紙；

8）列有標價的工程量清單；

9）工程報價單或預算書。

上述合同文件應能相互解釋，互為說明。