【今日說法嘉賓】棗莊市市中區(qū)人民法院孟莊法庭副庭長(zhǎng)、二級(jí)法官朱茜，法官助理曹宇
基本案情
2018年3月16日，案外人棗莊某置業(yè)公司（發(fā)包人）與被告山東某建設(shè)有限公司（承包人）關(guān)于山東某大廈1#樓簽訂《建設(shè)工程施工合同》。2018年3月28日，被告山東某建設(shè)有限公司（甲方）與原告張某某（乙方）就該工程簽訂《建筑工程內(nèi)部承包合同書》，承包范圍和內(nèi)容為施工圖紙范圍內(nèi)土建安裝、消防工程等，同時(shí)該合同書約定：“雙方約定工程款支付前提：乙方每月整理供應(yīng)商交貨憑據(jù)、采購發(fā)票、工資單等工程資料，交由甲方存檔。乙方保證資料真實(shí)完整，不得虛構(gòu)，資料不符合要求的，甲方有權(quán)暫停支付工程款，直至乙方提供完整資料……工程款撥付以甲方收到發(fā)包人相應(yīng)款項(xiàng)為前提，乙方協(xié)助配合甲方財(cái)務(wù)人員辦理相關(guān)手續(xù)”。后張某某開始施工，履行了部分合同義務(wù)。張某某實(shí)際繳納履約保證金共計(jì)1500000元，現(xiàn)棗莊某置業(yè)有限公司已返還1000000元，剩余500000元未返還。2021年2月2日，原告張某某向被告山東某建設(shè)有限公司出具借條載明：“今借某大廈工程款壹佰萬元整”。關(guān)于原、被告的法律關(guān)系，原告主張為轉(zhuǎn)包關(guān)系，被告則主張掛靠關(guān)系。 2021年2月山東某建設(shè)公司作為申請(qǐng)人以棗莊某置業(yè)公司為被申請(qǐng)人向仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)于2021年10月28日作出裁決書認(rèn)定：截至2020年10月6日，工程造價(jià)審計(jì)工作尚未完成，因此某建設(shè)公司報(bào)送的工程結(jié)算書載明的39194493.26元工程價(jià)款應(yīng)作為本案工程價(jià)款的支付依據(jù)……。該仲裁裁決書生效后，案外人（發(fā)包人）棗莊某置業(yè)公司未履行仲裁裁決，原告張某某以被告山東某建設(shè)公司故意拖延支付欠款及怠于申請(qǐng)仲裁裁決的行為給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失為由向法院提起訴訟。
裁判要旨
建設(shè)施工領(lǐng)域中，轉(zhuǎn)包和掛靠是最為常見的違法行為，建設(shè)工程施工合同因非法轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠行為無效時(shí)，對(duì)相關(guān)合同中約定的由轉(zhuǎn)包方收取“管理費(fèi)”的處理，不能理解為非法轉(zhuǎn)包人，違法分包人轉(zhuǎn)包、分包工程的對(duì)價(jià)或好處，應(yīng)結(jié)合個(gè)案情形根據(jù)合同目的等具體判斷。如該“管理費(fèi)”屬于工程價(jià)款的組成部分，而轉(zhuǎn)包方也實(shí)際參與了施工組織管理協(xié)調(diào)的，可參照合同約定處理；對(duì)于轉(zhuǎn)包方純粹通過轉(zhuǎn)包牟利，未參與實(shí)際施工組織管理協(xié)調(diào)，合同無效后主張“管理費(fèi)”的，應(yīng)不予支持。同時(shí)，基于合同的相對(duì)性，非合同當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包方與承包方之間有關(guān)“管理費(fèi)”的約定主張調(diào)整應(yīng)支付的工程款。
法院判決
一、被告山東某建設(shè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告張某某工程款13690168.82元及利息； 二、被告山東某建設(shè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告張某某保證金500000元及利息； 三、駁回原告張某某的其他訴訟請(qǐng)求。
法官解讀
區(qū)分掛靠還是轉(zhuǎn)包主要應(yīng)從實(shí)際施工人是否參與投標(biāo)和合同訂立等締約磋商階段的活動(dòng)加以判斷。本案中，首先，張某某與山東某建設(shè)有限公司簽訂《建筑工程內(nèi)部承包合同書》晚于該公司與案外人棗莊某置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》的時(shí)間，且張某某亦未在《建設(shè)工程施工合同》中作為山東某建設(shè)有限公司的委托代理人簽字；其次，（2021）棗仲裁字第xx號(hào)裁決書中已認(rèn)定山東某建設(shè)有限公司取得案涉工程后，將案涉工程轉(zhuǎn)包給不具備相關(guān)資質(zhì)的張某某，且該仲裁書已生效；再次，山東某建設(shè)有限公司提交的證據(jù)不足以證明其系張某某主導(dǎo)下與棗莊某置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，且山東某建設(shè)有限公司提出的其未參與施工、對(duì)涉案工程沒有資金投入及通過仲裁向棗莊某置業(yè)公司追討工程款的整個(gè)過程都是由張某某主導(dǎo)并承擔(dān)所有費(fèi)用的主張也不足以證明其與張某某之間系掛靠關(guān)系。故本院綜合認(rèn)定原被告間系工程轉(zhuǎn)包關(guān)系。 對(duì)于雙方約定的管理費(fèi)是否屬于建設(shè)工程價(jià)款的組成部分。本案中，雖然《建筑工程內(nèi)部承包合同書》系無效合同，且山東某建設(shè)有限公司辯稱其并不參與任何施工，但綜合雙方提供的證據(jù)可以看出該公司實(shí)際參與了案涉工程的組織管理協(xié)調(diào)工作，案涉管理費(fèi)是山東某建設(shè)有限公司對(duì)工程進(jìn)行管理的一種對(duì)價(jià)，是將轉(zhuǎn)包人對(duì)工程付出的施工管理等勞動(dòng)物化在建設(shè)工程中的一種體現(xiàn)，是建設(shè)工程價(jià)款的組成部分，因此管理費(fèi)可參照《建筑工程內(nèi)部承包合同書》中的約定比例予以扣除。
法條鏈接
1.《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條【合同無效的法定情形】有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，人民法院不予支持。
來源:棗莊市市中區(qū)人民法院
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